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何谓现有技术抗辩

我国专利法第二十二条规定：“现有技术”是指专利申请日以前在国内外为公众所知的技术。现有技术的公开方式有：涉案专利申请日以前在世界任何地方通过公开的出版物发表、在国内外公开使用或以其他方式为公众所知。

现有技术抗辩系我国2008年修订专利法时新增加的制度。专利法第六十二条规定，在专利侵权纠纷中，被控侵权人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计的，不构成侵犯专利权。

现有技术抗辩主要涉及发明专利及实用新型专利，而现有设计抗辩则主要涉及外观设计专利（为行文方便，下文将“现有技术抗辩及现有设计抗辩”统称为“现有技术抗辩”）。根据现有技术抗辩理论，虽然被控侵权技术落入涉案专利权保护范围，但因被控侵权技术使用的是公开的现有技术，根据上述规定，法院将直接判定被控侵权技术不构成侵权。在此情形下，被控侵权人无须启动专利无效程序就可免责，由此可减少当事人讼累。


现有技术抗辩的判断

根据专利法第六十二条的规定，判断被控侵权技术是否“属于”现有技术时，一般采用类似专利授权中的新颖性判断原则。首先，要适用新颖性的单独对比原则，不允许将几项现有技术结合起来比对。如果一项现有技术与被控侵权技术完全一致，则现有技术抗辩成立。其次，如果被控侵权技术与现有技术存在差异，但差异仅仅是“惯用手段的直接置换（如螺栓换成螺钉）”或“所属技术领域的公知常识”等，也应认定现有技术抗辩成立。

《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第十四条规定：被诉落入专利权保护范围的全部技术特征，与一项现有技术方案中的相应技术特征相同或者无实质性差异的，人民法院应当认定被诉侵权人实施的技术属于专利法第六十二条规定的现有技术。上述司法解释中使用了“无实质性差异”的措词，比专利法第六十二条的规定走得更远。此处的“无实质性差异”标准显然宽于新颖性判断中“惯有手段的直接置换”等概念，进入了“明显无创造性”的范围。

如何判断被控侵权技术与现有技术“无实质性差异”，可谓众说纷纭。有人认为此处的“无实质性差异”标准就是“明显无创造性”标准；有人认为“无实质性差异”标准就是“无创造性”标准；还有人主张在出现专利技术、被控侵权技术、现有技术三者相互接近但均不相同的情形时，按照“更接近原则”进行判断：如果被控侵权技术更接近于专利技术，则构成侵权；如果被控侵权技术更接近于现有技术，则不构成侵权。笔者认为此处“无实质性差异”标准应理解为“明显无创造性”标准：在被控侵权技术与现有技术存在差异，但被控侵权技术相比现有技术“明显无创造性”时，应认定现有技术抗辩成立。如果被控侵权技术与现有技术相比不属于“明显”无创造性情形，则不应认定现有技术抗辩成立。此时，如果被控侵权人认为专利技术相对于现有技术未达到法律规定的创造性程度，则可通过无效程序主张其权利。


现有技术抗辩的举证

现有技术抗辩是抗辩权的一种，其举证责任应由提出抗辩的一方当事人来承担。对于出版物公开，当事人须提供有明确出版时间的出版物；对使用公开，当事人可通过公证等方式来举证证明相关现有技术的技术特征及其公开时间。总之，抗辩人不但要证明现有技术特征与被控侵权技术特征相同，更要证明相关现有技术的公开时间在专利申请日之前。鉴于专利诉讼的专业性、复杂性，在当事人提供了初步证据，但其对技术细节的进一步举证存在困难时，法院可以根据当事人的申请采取证据保全、现场勘验等措施。


(作者单位：江苏省徐州市中级人民法院)
广东省阳江市人民政府、中共阳江市委


市委办、市府办关于印发《阳江市接待工作规定》的通知（阳办发〔2004〕11号）

各县(市、区)党委和人民政府，市直各单位：

《阳江市接待工作规定》已经市委、市政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。



中共阳江市委办公室

阳江市人民政府办公室

　　　　　　　2004年7月27日





阳江市接待工作规定



为切实加强接待工作管理，进一步规范公务接待行为，根据中央和省有关公务接待工作的规定和要求，结合我市实际，现制订我市接待工作规定如下：

一、分级负责，对口接待

(一)市委、市政府接待处(以下简称市接待处)是市委、市政府属下负责接待工作的机构，主要负责市委、市政府及全市性重大活动的接待工作，指导、协助市直有关单位做好接待工作。

(二)接待工作要坚持“热情周到、有利公务、节俭实在、杜绝浪费”的原则，实行分级负责，对口接待。

(三)中央和省委、省政府派来检查指导工作的领导，在市区活动的，由市接待处负责接待，费用从市委、市政府接待经费中开支；在县(市、区)活动的，由县(市、区)负责接待。

(四)人大、政协系统的接待工作分别由市人大、市政协负责，经费单列，包干使用。其中副省级以上的客人(包括副省级以上离退休老同志)，由市接待处负责接待，费用从市委、市政府接待经费中开支。

(五)兄弟省、市党委和政府组织来我市参观学习的客人，原则上由市安排宴请一次，其他费用由客人自理。

(六)部队副军级以上的领导干部，由市接待处负责接待，费用从市委、市政府接待经费中开支。

(七)持有单位介绍信、在我市有采访任务以及我市邀请来的新闻记者的接待工作，统一由市委宣传部先提出具体意见，报市委秘书长审批后，由市接待处负责安排，费用从市委、市政府接待经费中开支。

(八)全市性重大活动的接待工作，由市接待处负责，费用从市政府安排的专项经费中开支。

(九)市直单位接待上级业务部门的领导，如需请有关市领导陪同，要书面向市委办公室或市政府办公室提出申请，由市委办公室、市政府办公室统一作出安排。接待经费由接待单位负责。

二、严格控制支出，防止铺张浪费

(一)不得超标准安排客人食宿。副厅级以上的客人，可以安排到条件较好的定点接待宾馆酒店食宿；其他客人，一般安排到中等档次的定点接待宾馆酒店食宿，特殊情况需要安排到条件较好的宾馆酒店食宿的，须在接待报告单上注明，报经批准后，方可安排。

(二)不得超标准安排客人用餐，严格控制陪餐人数。在公务接待中，要按照省有关公务接待的就餐标准来安排客人就餐，每批客人原则上只宴请一次。同时，要尽量减少陪餐人员，严禁大吃大喝、挥霍浪费行为。

(三)厉行节约，努力减少接待开支。在公务接待中，不得用公款组织高消费娱乐、健身活动和与工作无关的旅游等活动；所用酒水要通过批发部门统一采购，保证质量，降低成本。

(四)日常接待的客人，原则上要缴交房租。

三、完善工作制度，规范接待行为

(一)健全接待审批制度。凡需要市接待处负责的公务接待，由有关单位填写接待报告单，报市委秘书长或市政府秘书长批准后，交市接待处安排。市接待处凭经批准的接待报告单核算接待费用，经市政府秘书长审核，呈分管财政工作的副市长批准后，由市财政局安排经费。

(二)中央、省等上级机关领导到我市检查指导工作及全市性重大活动等的接待任务，由市委办公室或市政府办公室制订总体方案，并负责组织实施。其中客人的就餐、住宿、参观活动，由市接待处具体负责安排。

(三)中央、省等上级领导到我市检查指导工作，市、县(市、区)主要领导一般不要到辖区边界迎接；不悬挂欢迎横幅，不张贴欢迎标语，不搞专门的迎送仪式；要尽量减少陪同人员，不搞层层陪同，原则上只安排一位市领导陪同。要严格按规定使用警车，避免扰民和影响交通。

(四)市接待处要挑选一批工业、农业、旅游业和精神文明建设方面的典型单位，作为相对固定的接待参观点，并按照接待工作要求，不断改善接待条件，规范接待程序。全市的相对固定参观点原则上每两年调整一次。

(五)市接待处要制订具体的接待工作行为规范，对接待工作的每个环节作出具体明确的规定，使公务接待工作做到制度化、规范化。

(六)要切实加强对接待人员的教育培训，不断提高综合素质，在接待工作中，努力做到热情服务、细致周到，积极为客人提供良好的参观和生活条件，提高接待质量，树立阳江的良好形象。

本规定自2004年8月1日起执行，原有关接待工作的规定，凡与本规定不符的以本规定为准。