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　　基本案情：王某与张某在某蔬菜市场上因为占用摊位的大小而发生口角，双方约定斗殴。王某遂找来其朋友刘某、方某参与斗殴，并指使方某购买刀具。刘某纠集赵某、周某、朱某，方某又纠集成某、魏某，因此，王某带领同伙共计8人前往斗殴地点，到达斗殴地点后，王某被其父亲强行带离现场。张某纠集孔某、韩某等6人手持棍棒赶赴约定地点。双方在厮打过程中，成某持刀刺韩某胸部、腹部数刀致其死亡。
　　分歧意见：成某在聚众斗殴中直接致人死亡的行为，依据刑法第292条第2款的规定，应由聚众斗殴罪转化为故意杀人罪来定罪处罚，对其转化主体的认定毫无疑问。而对于其他共犯是否也应以转化后的行为来定罪处罚，理论上存在分歧。
　　第一种意见：聚众斗殴致人死亡的，不仅直接实施者应定故意杀人罪，而且依据共犯理论，对在聚众斗殴中共同犯罪的首要分子和积极参加者也应认定为故意杀人罪。（刑法只处罚聚众斗殴中的首要分子和积极参加者，因此对于一般参加者不予考虑）
　　第二种意见：鉴于聚众斗殴的特殊性，只应对直接造成死亡的斗殴者和首要分子认定为故意杀人罪，对其他参与者不宜认定为故意杀人罪。
　　第三种意见：本案中因首要分子并未参与，依据罪责自负原则，只转化直接致人死亡的实施者，对首要分子不应定故意杀人罪，而是聚众斗殴罪。
　　第四种意见：不能单纯以是否参与来概括认定，应根据行为人的具体行为，并综合具体案情进行个别分析。
　　笔者观点：笔者同意第四种意见，认为聚众斗殴中的首要分子和积极参加者是否转化，应结合案件并据主客观相一致原则来做判断。
　　从主观因素来看，在聚众斗殴的共同犯罪中，倘若直接实施的斗殴者超出了首要分子和积极参加者的故意范围，致人重伤、死亡的，则直接实施者的行为应单独转化。如果首要分子和积极参加者对直接实施者有概括的故意，则首要分子和积极参加者应和直接实施者一同转化。
　　就本案来看，在矛盾发生后，王某首先提出犯意，后纠集刘某、方某并指使方某购买刀具等足以致人死亡的器械，由此可看出王某在聚众和准备斗殴中行为积极并起组织、指挥作用，不论其是否直接参与斗殴，对王某应认定为首要分子。方某和刘某在明知斗殴的情况下，分别纠集多人，且方某为斗殴而购买了刀具，应视为积极参加者。
　　在斗殴前，王某指使方某购买刀具和方某购买刀具并积极参加的行为，即可表明王某、方某明知使用刀具参与斗殴，可能会出现致人重伤、死亡的后果，仍未对致人重伤、死亡的后果做出明确的限制，放任这种结果的发生。这种主观上的故意是一种概括的故意，一种放任的间接故意，应包括故意杀人的故意，成某斗殴中致人死亡的结果并未超出王某、方某主观故意上的限制。因此，本案中对致人死亡结果承担刑事责任并转化为故意杀人罪的主体，应是在斗殴中直接致人死亡的实施斗殴者成某和未对斗殴结果予以明确限制的首要分子王某及购买刀具并纠集成某斗殴的积极参与者方某。对于其他积极参与者，如刘某，其并未对成某有概括故意，也并未对死亡的受害人施以加害行为，现有证据也表明其斗殴行为与被害人的死亡无因果关系，则不宜以故意杀人罪转化，而应根据其具体的聚众斗殴行为定聚众斗殴罪。

张明楷：《刑法学》（第四版），法律出版社2011年版，第934页。

　　（作者系河北省沽源县人民检察院　张红强）
总干部部 国务院人事局 等


总干部部、国务院人事局、内务部关于由国家供养的军队干部执行“国务院关于现役军官退休处理的暂行规定”中几个问题的通知

1958年9月7日，总干部部、国务院人事局、内务部

各军区、各省军区、上海警备干部部；各省、自治区、直辖市人事局(处)；各省、自治区、直辖市民政厅、局：
1958年7月5日国务院公布的“关于现役军官退休处理的暂行规定”第十三条规定“过去由国家供养的军队干部，自本规定施行之日起，一律按照本规定处理”。现将执行这项规定中的几个问题通知如下：
一、对各地由国家供养的军队干部(以下简称供养干部)，应由当地军区协助省、自治区、直辖市的民政部门，根据该项规定第二条所规定的退休条件进行一次审查。对符合退休条件的，一律按照军官退休规定换发退休证明书，并核定应领退休生活费的标准。对原来因病批准供养而现在健康状况已恢复正常，年龄上又不符合退休条件的，可由当地人事部门根据他们的德才条件分配适当工作，在级别待遇上可按照转业干部处理，但不再发给转业补助费。如有的不能分配工作的，可由当地军区给他们办理复员手续，发给复员生产资助金，由当地民政部门安置他们参加适当的劳动生产。
对个别原经批准供养的班级以下人员符合退休条件的，退休生活费按照副排级的薪金标准计算发给。不符合退休条件的，可按复员处理。
二、供养干部中的副营级以上干部，在核定退休生活费和给予荣誉职务时，可以参照大尉以上军官处理。
三、供养干部在办理退休手续后，他们的家属原享受的供给制待遇及公费医疗待遇一律取消。
四、供养干部在军官退休规定公布前已经病故的，对他们的亲属，不再按照该项规定第十条的规定发给亲属扶恤费，不再保留原来的供给待遇。生活有困难的，可由当地民政部门在优抚事业费内给予定期定量的补助。在退休规定公布后病故的，应按规定发给他们亲属抚恤费。
五、供养干部在改按军官退休待遇后，粮、油、棉、布，干部本人可按当地国家机关工作人员供应标准供应，对于身体病弱的，在细粮供应上可酌情予以照顾。家属与当地群众同。
六、各地在改变供养干部的待遇以前，应根据他们居住的情况由所在县、市组织他们进行讨论，并负责具体解答他们提出的问题。改变待遇执行的时间，各地可根据准备工作进行的情况，自行决定。但至迟应于本年十月份起执行。以往中央和地方有关供养干部的各项规定，即行废止。
以上希结合各地具体情况与有关部门研究贯彻执行。