关于印发《天津市国有企业财务总监委派管理（试行）办法》的通知
天津市财政局
关于印发《天津市国有企业财务总监委派管理（试行）办法》的通知
津财会[2001]24号
各区县财政局、监察局，各国有集团（控股）公司：
为了完善国有企业法人治理结构，健全企业内部监控机制，加强财务管理和财务监督，严肃财经纪律，保证会计信息真实完整，确保国有资产保值增值，我们制定了《天津市国有企业财务总监委派管理（试行）办法》，现印发给你们，请委派财务总监的单位遵照执行，执行中有何问题，请及时向天津市财政局和天津市监察局反映。
附件： 天津市国有企业财务总监委派管理（试行）办法
第一章 总则
第一条 为了完善国有企业法人治理结构，健全企业内部监控机制，加强财务管理和财务监督，严肃财经纪律，保证会计信息真实完整，确保国有资产保值增值，特制定本办法。
第二条 国有企业财务总监由国有资产授权经营公司向其所属的国有独资公司、国有控股的有限责任公司和国有控股的股份有限公司委派，对国有资产授权经营公司负责，对国有企业财务会计活动进行管理和监控。
第三条 委派财务总监的单位应当按照本办法的规定，认真做好财务总监的委派管理工作，并接受政府财政部门的指导与监督。
第二章 任职资格
第四条 财务总监必须具备以下条件：
（一）熟悉并能够贯彻执行国家有关法律、行政法规和规章制度，有较高的政策水平；
（二）坚持原则、廉洁奉公、忠于职守；
（三）具有较全面的财会专业知识和现代企业管理知识，具有较强的综合分析、判断和组织协调工作能力；
（四）具有大专以上学历和会计师以上专业技术资格，并有取得职称后三年以上的财务、会计和审计专业工作经历；
（五）身体健康、年龄在55岁以下。特别优秀或工作特别需要者，可适当放宽年龄限制。
第五条 凡有下列情况之一的，不得担任财务总监
（一）因渎职造成企业重大经济损失的；
（二）有过违反国家法律、法规和制度，弄虚作假、贪污受贿等违法乱纪行为的。
第三章 财务总监的职责
第六条 财务总监的主要职权：
（一）参加董事会会议，参与表决和决策。出席经营班子有关会议，并提出财务管理和财务运作方面的意见和建议；
（二）参与拟定企业年度预算决算方案、资金使用和调度计划、成本费用计划、筹资融资和投资方案、利润分配或亏损弥补方案等；
（三）参与企业对外投资和捐赠、债务担保、资产抵押、产权转让、资产重组等重大决策活动和企业清产核资工作；
（四）督促和指导企业建立健全会计核算制度，检查企业会计制度的执行情况，对企业会计核算工作的质量进行监督；
（五）督促和指导企业建立健全财务管理制度、单位内部会计控制制度，完善会计监督机制，检查企业执行国家财经法律、法规、制度和遵守财经纪律的情况，对企业财务活动的合法性进行监督；
（六）对企业的重大经营计划、方案等的执行情况进行监督；（七）审核企业财务会计报告，评价和报告企业经营管理业绩；
（八）及时发现和制止企业违反国家财经法律、法规的行为和可能造成国有资产损失的经营行为，并向董事会和委派单位报告，必要时可直接向财政部门和国有资产管理部门报告；
（九）定期向董事会、监事会报告企业的资产运作和资金收支情况，并接受董事会、监事会的质询；
（十）监督、检查企业的全资、控股子公司的财务运作和资金收支情况，并有权向董事会、监事会提出审计建议；
（十一）企业内部及其所属子公司财务负责人员的任免、晋升、调动、奖惩，必须事先征求财务总监的意见；
（十二）委派单位和董事会赋予的其它职权。
第七条 财务总监对下列事项应承担相应责任：
（一）因未履行对企业财务会计信息质量监督职责，造成企业会计信息严重失真的；
（二）未履行对企业财务活动的监督职责，对企业或有关人员严重违反国家财经法律、法规和制度的行为未予制止或未按规定执行报告制度，造成严重后果的；
（三）因未履行对企业经营决策的参与和监督职责，造成企业重大决策失误而导致国有资产流失的。第八条 企业应当为财务总监履行职责提供必要的工作条件，有关业务部门应主动配合财务总监的工作。企业有义务向财务总监提供工作所需要的各种文件、资料。财务总监有权查阅会计凭证、会计账簿、财务报告等会计资料，并有权要求有关部门作出解释。对妨碍、阻挠财务总监履行职责的企业和个人，应追究其责任。
第四章 联签制度
第九条 以下重大事项必须由财务总监与总经理进行联签：
（一）重大资金调度，包括现金的提取和支用、银行转帐等；
（二）对外提供债务担保、资产抵押；
（三）国有资产产权的转让或出租、出包；
（四）从事股票、期货等风险性投资；
（五）核销坏账损失，处置不良资产；
（六）向境外提供资金和重大关联方交易；
（七）工程项目招标、重大价格调整、重大信用销售和重要经济合同的签订；
（八）动用政府政策性补贴资金以及办理超过管理规定标准、年度预算或项目预算的款项清算。
（九）对外提供的财务会计报告；
（十）其他需要联签的事项。
第十条 凡规定联签的事项，企业有关部门在总经理签字后必须送财务总监联签。未经财务总监签字同意而付诸实施，有关工作人员和总经理要承担相应的责任。造成经济损失的，要追究其经济、法律责任。
第十一条 财务总监应根据国家财经政策、法律法规、规章制度和派出单位的有关规定以及股东（大）会决议、董事会决议、公司章程、公司财务制度对规定事项进行联签。凡符合规定的，财务总监应当签字同意。凡违反规定的，财务总监有责任予以劝阻，不听劝阻的，财务总监应及时向派出单位及公司董事会报告。
第五章 财务总监的任免和管理
第十二条 财务总监实行资格认证和持证上岗制度。财务总监由委派单位从具备任职资格的人员中委派。财务总监的工资、职称和专业技术职务的晋升等，由委派单位负责管理。
第十三条 财务总监实行专职，任期一般为三年。期满后由委派单位根据考核情况决定续聘或解聘。财务总监在任期内不得兼职其他职业或者兼任其他职务。
第十四条 财务总监的委派实行回避制度，不得委派厂长、经理、总会计师和财务会计机构负责人的直系亲属任同一企业的财务总监。
第十五条 财务总监实行定期工作报告制度。定期工作报告包括季度报告和年度报告。财务总监应向委派单位报告如下事项：（一）企业执行国家财经法律、法规和财务会计制度的情况；（二）企业财务状况、经营成果和财务会计信息的质量情况； （三）企业经营决策程序的执行和重大投资项目的实施情况；（四）企业重要财务事项和重大经营计划、方案的执行情况；（五）其它履行职责情况。
第十六条 委派单位应定期召开财务总监例会，了解掌握财务总监履行职责的情况，及时研究解决工作中遇到的问题。
第十七条 委派单位应对财务总监履行职责的情况，每年进行一次综合考核。考核应根据财务总监的年度工作报告，在听取企业行政领导人、职工代表或企业有关部门的意见的基础上，对其工作业绩作出评价。
第十八条 财务总监忠于职守、成绩显著，符合下列条件之一者，可由委派单位酌情给予奖励：
（一）及时制止企业重大经济决策失误，避免造成重大经济损失的；（二）对企业及企业行政领导人、会计人员和其他有关人员严重违反国家财经纪律行为及时加以制止，避免造成严重后果的；（三）对企业财务管理、经营决策提出重大合理化建议，增收节支取得显著效益的。
第十九条 财务总监有下列行为之一者，予以解聘；情节严重的，依法追究责任：（一）玩忽职守、丧失原则，指使、授意他人或按他人旨意违反财经纪律，给国家和企业造成重大损失的；（二）指使或授意他人违反财务会计制度，搞虚假核算，编报虚假财务会计报告，造成企业会计信息严重失真的； （三）对严重违纪违法行为不制止或不向财政部门和其委派单位报告的；（四）不认真履行监管职责，造成企业财务会计工作混乱的；（五）不注重政治和业务学习，业务能力和工作水平已不能适应本职工作要求的； （六）接受所在企业给予的报酬和福利，或者违反规定向企业报销与公务无关的费用，影响恶劣的；（七）有其它严重违纪违法行为的。
第六章 附则
第二十条 实行财务总监委派的单位，可参照本办法并结合本单位情况制定实施细则，并报市财政局备案。
第二十一条 本办法由市财政局负责解释。
第二十二条 本办法自发文之日起试行。
析商标使用许可期限届满后库存产品的处理
一、实践中产生的争议
商标使用许可制度是国际上通行的一种制度。在许可人与被许可人双方之间有条件合作的基础上,实行商标使用许可制度，对于促进企业间发展横向联合，促进技术的转让和引进，发挥企业优势，扩大名牌商品的生产，满足消费者需要，提高社会经济效益，具有十分重要的作用。商标注册人可以通过商标使用许可的手段，扩大市场占有率，提高企业知名度。同样，商标被许可人也可以通过被许可使用他人注册商标，提高企业的经济效益。因此，商标使用许可制度受到了许多企业的青睐。
商标使用许可是指商标权人依法将部分或者全部商标使用权许可给他人使用，并收取一定的使用费作为对价的行为。商标许可使用后，商标权人并不丧失商标权，被许可人仅取得商标使用权。在审判实践中出现了许多因商标使用许可合同许可期限届满后，被许可人销售库存产品而引起的商标侵权纠纷。商标使用许可合同终止后，对许可期限内生产的库存产品如何处理，尤其是被许可人能否继续销售库存产品，引起了很大的争论。目前，主要有两种意见：一种意见认为，被许可人无权销售库存产品，这种销售行为同样构成商标侵权。商标权是权利人享有的一种专有权利，在商标许可合同期限届满后，被许可人对库存产品的销售行为必将侵犯商标权人享有商标权，因此，库存产品不能销售。
另一种意见认为，被许可人有权销售库存产品，这种销售行为不构成商标侵权。理由：1、库存产品是在许可期限内生产的，期限届满后，被许可人仍旧可以销售，此种销售行为不违反法律的禁止性或强行性规定，因而是合法的；2、被许可人已对协议期生产但仍未售出的产品，投入了资金、人力，如果不准其销售，将造成产品的积压，会给其带来损失，因此被许可人的销售行为是为了减少自己损失的一种自助行为；3、库存产品是在商标使用许可期限内生产的，许可人与被许可人有共同的利益，被许可人对库存产品的销售对许可人而言，也是有利的，因此被许可人可以继续销售库存产品。
二、目前的法律规定
目前，我国的商标使用许可制度主要是由《商标法》和《商标法实施条例》进行规范和调整的。
1、《商标法》第40条规定：商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。被许可人应当保证使用该商标的商品质量。经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。商标使用许可合同应当报商标局备案。
2、《商标法实施条例》第43条规定：许可他人使用其注册商标的，许可人应当自商标使用许可合同签订之日起3个月内将合同副本报送商标局备案。
3、《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第3条规定；商标法第40条规定的商标使用许可包括以下三类：（一）独占使用许可，是指商标注册人在约定的期间、地域和以约定的方式，将该注册商标仅许可一个被许可人使用，商标注册人依约定不得使用该注册商标；（二）、排他使用许可，是指商标注册人在约定的期间、地域和以约定的方式，将该注册商标仅许可一个被许可人使用，商标注册人依约定可以使用该注册商标但不得另行许可他人使用注册商标；（三）、普通使用许可，是指商标注册人在约定的期间、地域和以约定的方式，许可他人使用其注册商标，并可自行使用该注册商标和许可他人使用其注册商标。第4条规定：商标法第53条规定的利害关系人，包括注册商标使用许可合同的许可人、注册商标财产权利的合法继承人。在发生注册商标专用权被侵害时，独占使用许可合同的被许可人可以向人民法院提起诉讼；排他使用许可合同的被许可人可以和商标注册人共同起诉，也可以在商标注册人不起诉的情况下，自行提起诉讼；普通使用许可合同的被许可人经商标注册人明确授权，可以提起诉讼。
从以上规定可以看出，目前我国法律对商标使用许可的内容即当事人双方的权利义务关系没有作具体、明确的硬性规定，如商标使用费的结算方式和支付时间、商标标识的管理、合同终止后双方的权利义务、违约责任等等。这些内容主要由当事人在商标使用许可合同中协商确定。可以这么说，在商标使用许可期限届满后，被许可人是否可以继续销售其在许可期限内生产的库存产品，现行法律并未作出明确的规定。
三、商标使用许可期限届满后库存产品的处理
由于现行法律对这一问题并没有作出明确规定，那么，在商标使用许可期限届满后，库存产品应该如何处理呢？笔者认为，若商标使用许可合同中有明确约定的，依约定处理；若商标使用许可合同中未明确约定或者约定不明的，则应根据法律的基本原理和基本精神予以灵活处理。
（一）合同有约定的，依约定处理。
民事领域遵循意思自治原则。意思自治原则是指在与政治国家相对的私法关系中，无论是设定权利还是设定义务，都完全取决于民事主体自由意志的基本法则理念。在知识产权领域，也同样实行意思自治。只要不违背国家强行性法律的规定，允许当事人自由设定权利、自由设定义务。在商标使用许可合同中，如果许可人与被许可人明确约定在许可期限届满后的一定期限内，被许可人可以销售库存产品，那么被许可人就有权销售库存产品；反之，被许可人则无权销售库存产品，若被许可人继续销售库存产品则构成商标侵权。
（二）合同没有约定的，依不同情形，不同处理
如前所述，目前我国的法律对商标使用许可合同的权利义务关系几乎没有作出具体的规定，这一内容几乎完全依赖于当事人的意思自治。在审判实践中，我们发现这一问题尚未引起足够的重视。当事人对许可期限届满后，被许可人能否销售库存产品几乎没有什么约定。若合同中对库存产品问题没有约定，许可期限届满后，被许可人能否继续销售库存产品，继续销售行为是否构成商标侵权呢？在这种情况下，有必要进行法律解释，运用利益衡量的科学方法，综合平衡各方面的利益关系，针对不同的情形，进行不同的处理。
法律实际上就是对现实生活中各种利益冲突进行妥当的协调，解决当事人之间以及当事人与他人、社会、国家之间的利益冲突，实现不同主体之间的利益平衡。梁慧星说，法是为解决社会现象中发生的纷争而做出的基本准则，成为法律调整对象的纷争无论从何种意义上都是一种利益的对立和冲突。法律公平与否，取决于利益平衡与否。利益衡量理论是日本学者加藤一郎在批判概念法学各种弊病的基础上于上世纪60年代在《法解释的理论与利益衡量》中提出的。该理论主张对法律的解释应当更自由、更具弹性，解释时应当考虑实际的利益。在处理两种利益间的冲突时，强调用实质判断的方法，判断哪一种利益更应该受到保护。具体到法律应用处理时，不是直接通过法律规定来得出结论，而是首先通过利益衡量得出结论，然后再从法律条文中寻找根据，以便使结论正当化或合理化。因此，所谓利益衡量，是指法官审理案件，在案件事实查清后，不急于去翻法规大全审判工作手册寻找本案应适用的法律规则，而是综合把握本案的实质，结合社会环境、经济状况、价值观念等，对双方当事人的利害关系作比
较衡量，作出本案当事人哪一方应当受法律保护的判断。此项判断称为实质判断。在实质判断基础上，再寻找法律上的根据。
在商标使用许可合同期限届满后对库存产品如何处理这个问题上存在着下列几方面的利益：一是许可人的利益；二是被许可人的利益；三是消费者的利益；四是社会的利益。若在原商标使用许可合同期限届满后，商标权人又与第三人签订了新的商标使用许可合同，则还涉及到新被许可人的利益。对于许可人来说，知识产权是权利人享有的一种专有权利，在商标使用许可合同期限届满后，被许可人已不享有商标使用权，其对库存产品的销售，必然侵犯许可人的商标专用权；对于被许可人来说，库存产品凝结了被许可人的财力、物力和人力，如果不准许其销售，将造成产品的积压，从而给其带来巨大的经济损失；对消费者来说，被许可人继续销售库存产品，不会造成他们对商品或商品来源的误认；若被许可人不能继续销售侵权产品，那么凝结人力、物力、财力的库存产品就会白白烂在仓库里，这是任何法律体制下都不允许的，也不符合我们建设节约型社会的要求；若在某特定地域有新被许可人，被许可人销售库存产品必然会影响新被许可人的市场份额，损害新被许可人的利益，侵犯新被许可人的商标使用权。因此，要正确处理库存产品，就要对这几种利益进行综合衡量，得出法律应当保护哪一方利益的实质判断，然后再从法律上寻找根据。
1、许可期限届满后，许可人没有与第三人签订新的商标使用许可合同的情形。对这种情况下进行利益衡量分析应当区分商标使用许可合同的不同类型。
（1）在商标独占使用合同中，许可期限届满后，被许可人原则上可以继续销售库存产品。商标独占使用许可合同中，注册商标仅仅许可给一个被许可人使用，而商标权人自己也不能使用注册商标。这样，商标的使用许可费相对来说是非常高的。凝结了大量人力、物力、财力的库存产品若不能销售，对被许可人来说，损失是非常大的。因此，允许被许可人继续销售库存产品，一方面有利于对被许可人利益的保护，另一方面还能避免产品的浪费，有利于商品的流通、经济的发展。而且这些库存产品或其来源也不会产生混淆或误认。当然，为了防止被许可人滥用权利，从公平角度出发，对被许可人的销售权应当作一定的限制。一般来说，应当对被许可人的销售权规定一个合理的“宽限期”，可以由法官根据个案的实际情况确定，但期限不宜过长。
（2）商标排它使用许可合同可以参照商标独占使用许可，赋予被许可人一定期限的库存产品销售权。这样处理的依据是民法的诚实信用原则。诚实信用原则在本质上属于市场经济活动的道德准则，是道德准则的法律化。它要求在民事活动中，当事人必须诚实、善意；行使权利时不侵害他人与社会的利益；履行义务信守承诺和法律规定；最终达到获取民事利益的活动，不仅应使当事人之间的利益平衡，而且也必须使当事人与社会之间的利益得到平衡。《民法通则》第4条规定：民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。因此，《民法通则》第4条也可以作为法律适用的依据。
（3）在商标普通使用许可合同中，被许可人往往不是一个而是几个甚至几十个。被许可人支付的商标使用许可费相对而言较低。在许可期限届满后，若赋予被许可人库存产品的销售权，会大大影响许可人的商标专用权和其他商标使用人的权利。因此，在这种情况下，不宜赋予被许可人库存产品的销售权。这样处理的法律依据主要是禁止权利滥用原则。权利人行使权利超过正当界限，有损他人利益或社会利益的，为权利滥用。滥用权利不受法律保护。权利人行使权利本应受法律保护，罗马法上就有“行使自己的权利，无论对于任何人，皆非不法”的观念，法国大革命以后强调“权利绝对”。社会实践的发展证明，在这种思想指导下，权利人不正当地行使权利，会给他人造成损害，也会对社会带来不利，于是产生了“权利滥用”的观念。禁止权利滥用的存在价值，就是民事活动意思自治原则的限制，目的就是要求民事活动的当事人在行使权利及履行义务的过程中，实现个人利益与社会利益的平衡。我国《宪法》第51条规定：“中华人民共和国公民在行使自由和权利的时候，不得损害国家的、社会的、集体的利益和其他公民的合法的自由和权利。”《民法通则》第7条规定，民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。尽管法条未用滥用权利之语，但该条禁止滥用权利的立法意图十分明显。这一规定是权利不得滥用原则的法律表现形式，违反社会公德、社会公共利益、国家经济计划、社会经济秩序的行为都是滥用权利的行为。
但是，若让这些库存产品白白烂在仓库里，不但会造成被许可人的经济损失，还会造成社会财富的巨大浪费。一个可行的办法是鼓励许可人或者其他被许可人对库存产品的回收，至于回收的价格，可以由当事人协商确定；协商不成的，由法官根据个案的实际情况予以确定。这主要是依据公平原则。
2、许可期限届满后，许可人与第三人签订了新的商标使用许可合同。此时，由于涉及到第三人即新被许可人的情况，在原商标使用许可合同许可期限届满后，原则上不允许被许可人继续销售库存产品，类似于上述商标普通使用许可的情形。若赋予被许可人库存产品的销售权，会侵犯第三人取得的商标使用权。法律应当保护第三人的合法权益。当然从社会利益角度出发，可以鼓励对库存产品的回收。
3、商标使用许可合同约定商标使用数量的，许可期限届满后，约定数量范围内的产品应允许继续销售。若商标使用许可合同约定的是商标使用数量，被许可人支付商标使用费的依据主要是使用商标的数量。约定商标使用数量，在许可期限届满期时，存在两种情形，一种是被许可人生产的产品超出约定的数量范围；一种是被许可人生产的产品不超出约定的数量范围。在许可期限届满后，属于约定范围内的产品已经支付了相应的商标使用费，因此，允许被许可人继续销售库存产品是符合公平原则的。若超出约定范围的库存产品则不能再销售。
通联：江苏省涟水县人民法院
电话：0517-83589618
联系人：陈永海 孙海军
